TESLA, INC. In un caso che coinvolge Tripadvisor, il Vice Cancelliere Travis Laster ha dichiarato che il sito di viaggi online può procedere con i piani per spostare il suo stato di incorporazione dal Delaware al Nevada. La mossa è stata promossa dall'azionista di controllo di Tripadvisor, Greg Maffei, ma è stata osteggiata dagli azionisti che sostenevano che l'obiettivo di Maffei fosse quello di eludere la responsabilità nei tribunali del Delaware.
Laster ha stabilito che gli azionisti della società possono tentare di recuperare i danni, perché il trasferimento dal Delaware significa che rinunceranno a determinati diritti di contenzioso in base alle leggi del Nevada favorevoli agli affari. Ma ha anche detto che i tribunali del Delaware bloccheranno le aziende dal lasciare il Delaware solo in circostanze estreme.
Questo è un linguaggio utile per Tesla e Musk, che il mese scorso ha chiesto agli azionisti di Tesla di votare un trasferimento in Texas dopo che un giudice del Delaware ha invalidato il suo pacchetto di retribuzioni da 56 miliardi di dollari.
Ancora più utile: Il giudice del Delaware ha spiegato come le società con un azionista di controllo possono trasferirsi fuori dallo Stato senza esporsi a rivendicazioni da parte di altri azionisti.
In generale, i tribunali del Delaware danno un'attenzione particolare alle decisioni aziendali delle società controllate da un azionista, di solito attraverso la proprietà di una maggioranza delle azioni della società. Musk non possiede una quota di maggioranza in Tesla, ma in un paio di casi recenti, in particolare il caso di contestazione del pacchetto retributivo di Musk, i giudici del Delaware hanno ritenuto che Musk fosse un azionista di controllo.
Le aziende possono evitare il controllo supplementare, come ha spiegato Laster nella decisione di Tripadvisor, se soddisfano due requisiti. In primo luogo, il consiglio di amministrazione deve creare un comitato speciale di amministratori indipendenti dall'azionista di controllo. Tale comitato deve giungere a una determinazione indipendente del miglior corso per l'azienda.
In secondo luogo, la maggioranza degli azionisti indipendenti deve ratificare la decisione del Consiglio di amministrazione con un voto pienamente informato.
L'opinione di Tripadvisor non lascia dubbi sul fatto che il processo di pulizia in due fasi, per usare il gergo del Delaware, si applica quando una società controllata decide di abbandonare il Delaware per una giurisdizione più amichevole.
Se la domanda è se un'azienda può trovare un meccanismo per uscire dal Delaware, la risposta è assolutamente sì, ha detto l'avvocato degli azionisti Randall Baron di Robbins Geller Rudman & Dowd, che ha condotto una sfida senza successo nel 2022 contro la presunta acquisizione in conflitto di Tesla di un'azienda di energia solare controllata da Musk. Non credo che il Delaware voglia la reputazione di essere l'Hotel California".
Quindi, se è chiaro che una società teorica può sfruttare il processo di pulizia in due fasi per uscire dal Delaware senza incorrere in responsabilità nei confronti degli azionisti di minoranza, la domanda è se Tesla, nello specifico, può fare affidamento su tale pulizia se il suo consiglio di amministrazione decide di trasferirsi in Texas.
Né un portavoce di Tesla né il consulente esterno di Musks, Alex Spiro di Quinn Emanuel Urquhart & Sullivan, hanno risposto alla mia domanda. Ma ho parlato con tre professori di legge e due azionisti per sapere se Tesla sarà in grado di convincere un tribunale del Delaware che ha diritto alla deferenza sulla decisione di trasferirsi fuori dallo Stato.
Le loro risposte variavano da "probabilmente" a "probabilmente no" e tutti concordavano sul fatto che Musk ha reso le cose più difficili per il Consiglio di Amministrazione di Tesla, sostenendo a gran voce la reincorporazione dell'azienda in Texas.
L'avvocato Joel Fleming dell'Equity Litigation Group e la professoressa di legge Ann Lipton della Tulane University hanno affermato che le azioni di Musk, compreso un sondaggio tra i suoi follower su X in merito al trasferimento di Tesla fuori dal Delaware, consentiranno agli azionisti dissenzienti di sostenere che il Consiglio di Amministrazione ha preso in considerazione la mossa, dal momento che Musk ha già detto inequivocabilmente che vuole che l'azienda si reincorporasse in Texas.
L'idea di trasferirsi non dovrebbe probabilmente partire dall'azionista di controllo, ha detto Eric Talley, professore della Columbia Law School. Tesla sta iniziando con un guanto legato dietro la schiena.
Tuttavia, secondo Talley e il professore di legge Jill Fisch dell'Università della Pennsylvania, potrebbe essere possibile per Tesla convincere un giudice del Delaware che i membri indipendenti del consiglio di amministrazione hanno raggiunto una decisione non contrastata di reincorporarsi in Texas. Questo potrebbe richiedere a Tesla di nominare un nuovo direttore senza legami con Musk, ha detto Fisch.
Gli azionisti al di fuori del controllo di Musk voterebbero a favore del trasferimento in Texas, come richiesto nella fase due del processo di pulizia?
I fan di Musks probabilmente lo farebbero, ma Talley, Frisch e Fleming hanno sottolineato che molti investitori istituzionali possiedono anche azioni Tesla. Questi investitori di solito prestano attenzione alle raccomandazioni delle grandi società di consulenza per gli azionisti Glass Lewis e ISS e almeno una di queste società, ha previsto Frisch, probabilmente si opporrà al trasferimento di Tesla dal Delaware.
Poi c'è il requisito che qualsiasi voto degli azionisti deve essere pienamente informato. Per soddisfare questo standard, Tesla dovrebbe presentare una voluminosa informativa sulle deleghe in merito alle agitazioni anti-Delaware di Muschi. E a prescindere dalla completezza delle informazioni, hanno detto Fleming e il professore di diritto Lipton, gli azionisti che si oppongono al trasferimento in Texas probabilmente intenteranno cause legali sostenendo che la delega ha omesso informazioni importanti.
Qui c'è un jolly: Se Musk e Tesla ritardano il trasferimento in Texas, potrebbero ricevere una spinta dalla Corte Suprema del Delaware.
In un caso che riguarda la scissione del sito di incontri Match.com, i giudici statali stanno valutando se dare maggiore deferenza ai consigli di amministrazione delle società controllate in tutte le transazioni, ad eccezione di quelle volte a estromettere gli azionisti di minoranza. La decisione dei giudici del Delaware potrebbe aiutare Tesla a respingere qualsiasi sfida degli azionisti alla decisione del Consiglio di Amministrazione di trasferirsi fuori dallo Stato.
Sarebbe un risultato ironico: La più alta corte del Delaware che mostra la sua fiducia nei consigli di amministrazione delle società, solo per vedere Tesla capitalizzare questa deferenza per lasciare lo Stato.
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